Как отмечал эксперт в области санкционного права Михаил Бычихин в своей видеолекции «Санкции США, ЕС и Великобритании: обзор основных тенденций и влияние на разрешения споров, а также сделки M&A», современные санкционные режимы трансформировались из инструмента «точечного» воздействия в комплексные блокирующие режимы с вторичными санкциями, extraterриториальным применением и требованиями compliance, затрагивающими всю цепочку стоимости сделки.

Фундаментальные вызовы текущего санкционного ландшафта

Перед тем как переходить к черновику договора, стороны должны пройти Due Diligence (проверку надлежащей осмотрительности) по следующим ключевым векторам:

• Статус сторон (SDN/Blocked Persons): Проверка заемщика, кредитора, бенефициаров, поручителей и даже ключевых менеджеров по спискам OFAC (SDN List), ЕС, Великобритании, ООН и национального реестра РФ (ФСФМ). Важно: владение на 50% и более санкционированным лицом автоматически подводит компанию под блокировку (правило 50%).
• Секторальные санкции (SSI / Sectoral Sanctions): Ограничения на финансирование определенных секторов (нефть, газ, оборона, финансы, высокие технологии) — запрет на предоставление нового долга сроком свыше 14/30/90 дней в зависимости от сектора и юрисдикции.
• Вторичные санкции (Secondary Sanctions): Риск для неамериканских кредиторов (банков, фондов) быть включенными в черные списки за «значительные транзакции» с санкционированными российскими лицами, даже если сделка не затрагивает долларов или США.
• Экстерриториальность и «Blocking Statutes»: Конфликт законов: запрет ЕС/Великобритании (Blocking Regulation) подчиняться extraterриториальным санкциям США vs риск вторичных санкций США за неподчинение. Российский «противосанкционный» закон (ФЗ-281) и презумпция недобросовестности неисполнения обязательств из-за санкций.

Выбор применимого права и юрисдикции: стратегическое решение

Традиционный выбор английского или нью-йоркского права для крупных сделок с российским элементом в 2026 году несет критические риски:

1. Риск неисполнимости решения: Суды Англии/США могут вынести решение в пользу кредитора, но его исполнение в РФ будет затруднено (ст. 244 АПК РФ, отказ в признании, если решение противоречит общепорядку/суверенитету РФ).
2. Антисуиты (Anti-suit injunctions): Российские суды активно выдают антисуиты, запрещающие кредиторам инициировать арбитраж/суд за рубежом под угрозой штрафов.
3. Санкционные клаузулы в применимом праве: Английское право (в отличие от российского) не признает санкции автоматическим обстоятельством непреодолимой силы (Force Majeure) без прямой оговорки в договоре.

Рекомендация 2026 года: «Отечественная» модель или дружественные юрисдикции

• Российское право / Арбитражные суды РФ (МАС при РСПП, МАС при ТПП РФ): Максимальная предсказуемость исполнения, применение ст. 401.1 ГК РФ (исполнение в рублях), презумпция добросовестности (ст. 401.2 ГК РФ).
• Право ОАЭ (DIFC/ADGM), Китая (CIETAC), Турции, Казастана, Беларуси: Альтернатива для кросс-бордер сделок, где стороны хотят избежать «токсичных» юрисдикций, но сохраняют международный арбитраж. Важно: проверка практики признания решений этих арбитражей в РФ и стране активов заемщика.

Ключевые клаузулы договора: «Санкционная устойчивость»

Стандартные шаблоны LMA / APLMA требуют глубокой адаптации. Ниже, чек-лист обязательных блоков для соглашения 2026 года.

Определение «Санкционного события» (Sanctions Event)

Нельзя ограничиваться ссылкой на «законодательство». Необходимо перечислительный подход:

Санкционное событие — введение, изменение или применение санкций (включая вторичные), эмбарго, ограничений экспортного контроля, блокирующих правил (Blocking Statutes) со стороны РФ, США, ЕС, Великобритании, ООН или иных соответствующих юрисдикций, которые:

• Запрещают кредитору предоставлять средства / заемщику — получать/использовать/погашать;
• Подвергают сторону риску включения в санкционные списки;
• Делают исполнение обязательств незаконным по праву юрисдикции, к которой сторона имеет «необходимую связь» (регистрация, место бизнеса, валюта договора, место платежа).

Force Majeure и Изменение обстоятельств (Hardship / Art. 451 ГК РФ)

В договоре обязательно прописывается, что Санкционное событие = Обстоятельство непреодолимой силы (если исполнение стало невозможным) или Существенное изменение обстоятельств (если исполнение стало чрезмерно обременительным).

Критически важно: Предусмотреть право одностороннего отказа от договора (расторжения) без судебного процесса при длительности Санкционного события > 90–180 дней (Longstop Date), с обязательством вернуть полученные средства в валюте договора или рублях по курсу ЦБ РФ на дату возврата.

Валюта договора и механизм платежей (De-dollarization)

• Отказ от USD/EUR: Стандарт де-факто — рубли (RUB) или валюты «дружественных» стран (CNY, AED, TRY, INR).
• Клаузуля «Альтернативная валюта»: Механизм переключения на резервную валюту по согласованию или при невозможности платежа в основной (например, отключение банка-корреспондента от SWIFT/SPFS).
• Платежные инструкции: Указание конкретных банков-корреспондентов (не под санкциями), маршрутов платежа (SPFS, CIPS, локальные системы), требование к заемщику открывать счета в банках, не подключенных к системам санкционирующих стран;
• Исполнение в рублях (ст. 401.1 ГК РФ): Четкое закрепление: «Платежи под настоящим Договором производятся в рублях РФ по официальному курсу ЦБ РФ на дату платежа», что исключает курсовую разницу как основание для иска.

Санитарные клеansing / Compliance-представления (Sanctions Representations & Warranties)

Должны быть динамическими (повторяемыми на каждую дату выплаты транша):

1. Стороны не в санкционных списках.
2. Бенефициары не в списках (прозрачность до UBO).
3. Средства не получены от санкционированных лиц / не используются для санкционированной деятельности.
4. Соблюдение Export Control (двойное назначение, военные товары).
5. Отсутствие связей с лицами, подпадающими под вторичные санкции (сложные цепочки владения).

Право удержания и компенсации (Set-off) / Mandatory Prepayment

Кредитор требует права требовать досрочного погашения (Mandatory Prepayment) при наступлении Санкционного события. Заемщик должен добиться:

• Grace-периода (30–60 дней) на поиск альтернативного финансирования.
• Исключения штрафов/премий за досрочное погашение в этом случае (No Breakage Costs).
• Права заемщика на удержание платежей, если кредитор нарушает санкционное законодательство (например, блокирует счет заемщика без оснований).

Информационные права и Audit Rights

Кредитор требует расширенный аудит compliance заемщика (Sanctions Compliance Audit). В договоре фиксируется:

• Право кредитора на доступ к данным о бенефициарах, контрагентах, платежных потоках.
• Обязательство заемщика информировать о любых изменениях в структурах владения/контроля в течение 3–5 рабочих дней.
• Конфиденциальность данных (GDPR / 152-ФЗ) при передаче аудиторам.

Обеспечение обязательств: специфика активов под санкциями

Структурирование сделки: инструменты обхода блокировок

Прямое кредитование резидентом РФ от нерезидента (или наоборот) часто заблокировано на уровне корреспондентских счетов. Практика 2026 года использует следующие схемы:

Параллельные кредиты (Back-to-Back Loans)

Схема: Зарубежный кредитор дает кредит offshore-спеццелью (SPV) в «дружественной» юрисдикции -> SPV дает кредит российскому заемщику (или наоборот через российскую SPV).

Нюансы: Тонкое налогообложение (CFC rules, тонкий капитал, налог на доход по месту выплаты процентов), подтверждение деловой цели (business purpose) для налоговых органов.

Облигационные займы / Эмиссия облигаций (Exchange Bonds / BO-n)

Размещение на Московской Бирже (MOEX) или СПБ Бирже в рублях/юанях. Покупатели — российские инвесторы (фонды, банки, физлица). Исключает корреспондентские банки; Требует проспекта/решения о размещении, регистрации эмиссии.

Факторинг и цепное финансирование (Supply Chain Finance)

Финансирование не заемщика, а его дебиторской задолженности. Банк-фактор (резидент РФ) покупает право требования к покупателю (дебитору). Риск смещается на дебитора. Эффективно для экспортно-ориентированных компаний, получающих валюту от «дружественных» контрагентов.

Использование криптовалют / Цифровых финансовых активов (ЦФА)

С вступлением в силу закона о ЦФА и экспериментальным правовым режимом (ЭПР) для перерасчетов во внешнеэкономической деятельности (ВЭД), цифровые права (токенизированные долговые обязательства) становятся легальным инструментом привлечения валюты/рублей минуя SWIFT. Требует оператора ЭПР и соответствия 115-ФЗ/АМЛ.

Разрешение споров: реалии российского арбитража

С учетом практики ВАС РФ и Президиума ВС РФ 2023–2025 гг.:

• Исключение иностранного арбитража: Для споров из договоров с российскими сторонами (или активами в РФ) выбор МАС при РСПП / ТПП РФ или госарбитража — стандарт.
• Антисуиты: Включать клаузулю: «Стороны отказываются от права инициировать судебные процедуры в юрисдикциях, не указанных в настоящем договоре, и обязуются инициировать процедуру в компетентном суде РФ при нарушении данного условия другой стороной».
• Предварительная процедура (Pre-action protocol): Обязательный досудебныйclaim (претензия) с сроком ответа 30 дней. Суды отказывают в принятии иска без него.
• Проценты за пользование чужими средствами (ст. 395 ГК РФ): Суды присуждают по ключевой ставке ЦБ РФ на дату выплаты, а не по ставке договора, если договорная ставка признана завышенной.

Налоговое и валютное оформление (Ключевые точки 2026 г.)

• Валютный контроль (173-ФЗ): Обязательное оформление паспорта сделки в банке-агенте для движений капитала (кредиты нерезидентов, выплата процентов нерезидентам). Сроки репатриации валютной выручки (для ВЭД) — соблюдение установленных ЦБ РФ сроков.
• Налог на доход по месту выплаты (Ст. 312 НК РФ): Проценты по кредитам нерезидентов — 20% (или по ДСН/МКД, если выгоднее и есть резидентность). Важно: применение сниженных ставок по ДСН требует подтверждения резидентности (свидетельство налогового резидента) на момент КАЖДОЙ выплаты.
• Тонкий капитализация (Ст. 269 НК РФ): Ограничение учета процентов по контролируемому долгу (коэф. 3:1 для сторонних, 12.5:1 для банков). Актуально для межкомпанийных займов.
• КФХ (Контролируемые иностранные компании) / CFC Rules: Если заемщик/кредитор — КИК, нераспределенная прибыль облагается НДФЛ/НП в РФ у бенефициара.

Чек-лист «Готовность к подписанию» (Closing Checklist) — версия 2026

1. [ ] Sanctions DD: Свежие выписки из реестров (ОФАЦ, ЕС, UK, РФ, ООН) для всех сторон, бенефициаров, поручителей, банков-корреспондентов (не старше 3 дней).
2. [ ] Corporate Approvals: Протоколы СД/Советов директоров по одобрению сделки, процентной ставки, обеспечения, юрисдикции. Для КИК — уведомление налоговой (если нужно).
3. [ ] Currency Control: Паспорт сделки зарегистрирован в банке-агенте (для движений капитала). Номер договора в паспорте совпадает.
4. [ ] Security Perfection: Заявки на регистрацию залогов поданы/получены уведомления. Нотариальное заверение поручительств/залогов долей (если требуется).
5. [ ] Compliance Certificates: Подписанные сертификаты соответствия санкциям (Sanctions Compliance Certificates) от заемщика и кредитора на дату закрытия.
6. [ ] Payment Mechanics Tested: Тестовый платеж (1 рубль / 1 юань) пройден по указанным реквизитам через указанных корреспондентов.
7. [ ] Insurance: Полисы страхования заложенного имущества, страхование рисков ответственности директоров (D&O) — оформлены, выгодоприобретатель — кредитор.
8. [ ] Legal Opinions: Юридические заключения (Legal Opinions) советников сторон по: правоспособности, действительности, применимому праву, исполнимости решений, налогам, санкциям.

1. Реалистичный выбор юрисдикции и права (приоритет РФ / дружественных стран).
2. Гибкая, детализированная «санкционная архитектура» договора (определения, Force Majeure, валюта, выходы).
3. Операционная готовность платежных путей (проверенные корреспонденты, SPFS/CIPS, ЦФА, рублевые расчеты).

Игнорирование вторичных санкций, формальный подход к Compliance-представлениям или попытка «протащить» доллар/евро через блокированные корреспонденты ведут к заморозке средств, репутационному краху и уголовной ответственности по 173-ФЗ / УК РФ. Только комплексный подход, описанный выше, позволяет закрыть сделку и обеспечить ее исполнение в текущей геополитической реальности.

Данная статья носит информационный характер и не является правовым консультированием. Для подготовки конкретных документов и оценки рисков конкретной сделки необходимо обратиться к квалифицированным правоведам, специализирующимся на санкционном праве и международном финансировании.